海南航空对赌协议的财税处理案例分析

海南航空对赌协议的税务处理案例分析
——兼论琼地税函[2014]198号
2014年5月5日，海南地税局以《海南省地方税务局关于对赌协议利润补偿企业所得税相关问题的复函》（琼地税函[2014]198号）明确了“对企业补偿型的对赌协议”的税务处理问题。这是我迄今为止所看到的第一个明确对赌协议税务处理的税务文件。不论如何，海南地税敢为天下先的勇气值得我们赞扬。有关对赌协议的介绍也可以参阅我曾经写过的一篇帖子:[企业所得税] 关于29号公告另类视角之二：再议29号公告是否适用"对赌协议"之所得税处理.还可以参阅以前论坛的一些讨论帖子:预览 [并购重组] 听资本市场故事学并购重组税政系列之五：从海富投资案话对赌协议税务;[并购重组] 定向增发资产收购—业绩不达标触发补偿的税务探讨; [并购重组]税务律师视角：对赌协议税务实证分析。
琼地税函[2014]198号全文如下：
海南省地方税务局关于对赌协议利润补偿企业所得税相关问题的复函
海南航空股份有限公司：
你公司《关于对赌协议利润补偿企业所得税相关问题的请示》(琼航财〔2014〕237号)收悉，经研究，现答复如下：
依据《中华人民共和国企业所得税法》及《中华人民共和国企业所得税法实施条例》关于投资资产的相关规定，你公司在该对赌协议中取得的利润补偿可以视为对最初受让股权的定价调整，即收到利润补偿当年调整相应长期股权投资的初始投资成本。
特此函复。
海南省地方税务局
2014年5月5日
光看该答复我们并不能判断是否属于“对企业补偿型的对赌协议”的税务处理的答复，我们也不能了解对赌协议的内容是什么。笔者查阅了该答复对应的海南航空的有关公告，发现该答复可能够能够是针对2008年12月的一个关联交易（我不完全确定是否就是针对这个交易出的答复哈,请读者注意此点）。笔者针对该交易分析如下：
一、案例背景介绍
（一）关联交易概述
“海南航空股份有限公司”（以下简称“海南航空”）拟以 61856.766万元价格受让“海航酒店控股集团有限公司”（以下简称“海航酒店集团”）持有的“北京燕京饭店有限责任公司”（以下简称“燕京饭店”）45%股权；以172834.792万元价格受让“扬子江地产集团有限公司”（以下简称“扬子江集团”）持有的“北京科航投资有限公司”（以下简称“科航公司”）65%股权和海航酒店集团持有的科航公司30%的股权。
（二）交易股权架构及关联方
1、“海南省发展控股公司”（以下简称“海南发展控股公司”）
海南发展控股公司属于国有独资公司，股东为海南省国资委。海南发展控股公司持有大新华航空有限公司（以下简称“大新华航空”）40.65%股权，属于海南航空的实际控制人。
2、大新华航空
大新华航空持有海南航空51.68%的股权，系海南航空的控股股东。
3、“海航集团有限公司”（以下简称“海航集团”）
海航酒店集团、扬子江集团均为海南航空的股东海航集团的下属公司，与海南航空构成关联关系，但并非控股股东。
4、海航酒店集团
海航酒店集团属于海航集团的子公司，持有燕京饭店45%的股权和科航公司30%的股权。
5、扬子江集团
扬子江集团属于海航集团的子公司，持有科航公司65%的股权。
交易前的股权架构简图如下:
（三）业绩补偿概述
为保护上市公司及其中小股东的权益，根据中铭国际资产评估（北京）有限责任公司中铭评报字[2008]第0009 号北京燕京饭店股权项目资产评估报告书以及公司对北京科航项目所做的盈利预测,转让方海航酒店集团、扬子江集团的控股股东海航集团有限公司已作出承诺，2009年、2010年、2011年，燕京饭店净利润如果无法达到预测的9698万元、12402万元、12938万元；北京科航净利润如果无法达到预测的8169万元、9452万元、11630万元，海航集团将按权益比例（燕京饭店45%股权、北京科航95%股权）以现金补偿方式补足净利润差额部分。
二、盈利预测实现情况及补偿
根据海南航空2009年度、2010年度、2011年度的年报披露：
1、科航公司2009年实际净利润为-3,503 万元，与海航集团承诺的缺口为11,672万元，相关差额公司已经于2010年上半年。全部收回。科航公司2010年净利润为60.25万元，与海航集团承诺的缺口为9,392万元，公司计划2011年上半年收回。
2、海航集团承诺的缺口9,392万元在2011年已经兑现。
三、海南航空股权收购交易及盈利预测补偿（对赌协议）的财税处理分析
（一）会计处理
从公司法视角，本交易属于海南航空从海航酒店集团、扬子江集团手中收购其持有的燕京饭店、科航公司股权的股权收购重组交易。从会计视角来分析：
1、海南航空收购海航酒店集团持有的45%的燕京饭店股权
由于海航酒店集团对燕京饭店的持股比例仅为45%，不构成控制，但构成重大影响。因此，该收购不属于《企业合并准则》所规范的企业合并，受《长期股权投资准则》规范的股权投资（权益法）。海南航空有关会计处理如下：
借：长期股权投资——燕京饭店 61856.766
贷：银行存款 61856.766
2、海南航空收购扬子江集团持有的95%的科航公司股权
由于海航酒店集团对科航公司的持股比例为95%，构成控制，属于《企业合并准则》规范的企业合并，但由于海航集团并不控制海南航空，所以不属于同一控制的控股合并，属于非同一控制的控股合并。海南航空有关会计处理如下：
借：长期股权投资——科航公司 172834.792
贷：银行存款 172834.792
3、海南航空收到海航集团盈利补偿款的会计处理
我国目前并没有针对盈利预测补偿（对赌协议）如何进行会计处理的明确的规范和意见。实务中，主要存在如下两种观点和方式：
（1）调减投资成本款
该观点认为，它属于收购方或合并方在补偿期内收到或有对价时对投资成本进行调整的问题。收购方或合并方收到的补偿，不同于从被投资公司中分得的股利，同时原先持有的股权比率也没有发生变动，因此不作为收益，而作为冲减长期股权投资账面成本处理较妥。对方股东作为增加长期股权投资账面成本处理即可。即，收购方或合并方（海南航空）的会计处理如下：
借：银行存款 11,088.40（11,672×95%）
贷：长期股权投资——科航公司 11,088.40
其实质是，海南航空支付的收购对价为172834.792万元，该对价是基于，目标公司科航公司已经在“未来收益法”下对股权评估作价时考虑了未来的盈利。所以，如果未来科航公司达不到盈利预测的数，则股权出让方海航酒店集团、扬子江集团的控股股东将按照如下方式以现金进行补偿：